Abstrakt
Stan wywołany globalną pandemią SARS-CoV-2 zwrócił uwagę na mankamenty będące następstwem dotychczasowej konstrukcji norm zawartych w art. 2341 oraz art. 4065 KSH, skutkujące w praktyce tym, iż w sytuacji nagłej oraz nieprzewidzianej przez wspólników czy akcjonariuszy potrzeby, udział „zdalny” w obradach organu właścicielskiego spółki kapitałowej okazał się nieosiągalny. Wprowadzone przez ustawę z 31.3.2020 r. o zmianie ustawy o szczególnych rozwiązaniach związanych z zapobieganiem przeciwdziałaniem i zwalczaniem COVID-19, innych chorób zakaźnych oraz wywoływanych nimi sytuacji kryzysowych oraz niektórych innych ustaw (CovidU) nowe rozwiązania legislacyjne umożliwiły organizowanie obrad zgromadzenia wspólników oraz walnego zgromadzenia w sposób przewidujący zdolność uczestniczenia w nich przy wykorzystaniu środków komunikacji elektronicznej bez konieczności uprzedniego umieszczania w odpowiedniej umowie spółki albo statucie postanowień dozwalających takie działanie. Wyłączenie albo ograniczenie na przyszłość możliwości „zdalnego” uczestniczenia w zgromadzeniu właścicielskim spółki kapitałowej w treści jej podstawowego dokumentu korporacyjnego, powinno stanowić wyjątek, którego wprowadzenie należy merytorycznie objaśnić. Dokonane na skutek wejścia w życie CovidU odwrócenie preferencji ustawodawcy co do dopuszczalności udziału w zgromadzeniu przy wykorzystaniu środków komunikacji elektronicznej nie prowadzi jednak do tego, że wspólnik lub akcjonariusz posiada ex lege powszechne prawo do każdorazowego uczestniczenia w obradach organu właścicielskiego w przywołanej formule dodatkowej. Decyzja o możliwości wybrania takiej formy udziału w konkretnym zgromadzeniu należy do osoby albo organu je zwołującego. Wspólnicy oraz akcjonariusze powinni, co do zasady, mieć zapewnioną sposobność udziału w zgromadzeniu korzystając z właściwych instrumentów technologicznych, a odstąpienie od takiego rozwiązania powinno znajdować racjonalne uzasadnienie. Decyzja w zakresie dopuszczalności uczestniczenia w zgromadzeniu przy wykorzystaniu środków komunikacji elektronicznej powinna zostać podjęta przez osobę albo organ zwołujący jego obrady najdalej w momencie dokonywania odpowiedniego zawiadomienia albo ogłoszenia. Zwrócić uwagę trzeba również na art. 2341 § 2 oraz art. 4065 § 2 KSH stanowiące aktualnie de facto definicję legalną udziału w zgromadzeniu przy wykorzystaniu środków komunikacji elektronicznej, który rozumiany jest jako możliwość wspólnika lub akcjonariusza dwustronnej interakcji z pozostałymi osobami uczestniczącymi w obradach organu właścicielskiego oraz dysponowanie przez niego zdolnością do wykonywania przysługującego prawa głosu (osobiście lub przez pełnomocnika). Podkreślenia wymaga fakt, iż udział w zgromadzeniu wspólników lub walnym zgromadzeniu przy wykorzystania środków komunikacji elektronicznej ma charakter fakultatywnej oraz dodatkowej formy aktywności korporacyjnej, a CovidU nie wprowadziła możliwości organizowania w pełni wirtualnych zgromadzeń.