ADR. Arbitraż i Mediacja

nr 4/2011

Zapis na sąd polubowny w umowach o wykonanie zamówienia publicznego

Piotr Gil
doktor nauk prawnych, adiunkt na WPAiE Uniwersytetu Opolskiego
Abstrakt

Stosowanie klauzuli zapisu na sąd polubowny w zamówieniach publicznych  Zapis na sąd polubowny w praktyce powoduje liczne wątpliwości interpretacyjne i stanowi źródło wielu interesujących zagadnień prawnych. Kwestia ta jest na tyle złożona, że już sam charakter zapisu nie jest ujmowany w sposób jednolity. W doktrynie ścierają się w tej sprawie dwa przeciwstawne poglądy. Według pierwszego z nich zapis na sąd polubowny należy traktować jako umowę prawa prywatnego. W świetle zaś drugiego poglądu jest on umową procesową zaliczaną do czynności procesowych1. W każdej z powyższych koncepcji źródłem powstania zapisu na sąd polubowny jest jednak wola podmiotów, które zapis ten kreują. Interesujące zagadnienie w aspekcie praktycznym powstaje w sytuacji, gdy zapis na sąd polubowny został dokonany przez podmioty, z których jeden ma mocniejszą pozycję w kreowaniu stosunku cywilnoprawnego. Formalnie wobec prawa zachowana jest wprawdzie równość podmiotów, jednak reguły rynkowe i ekonomiczne zwykle są w stanie zakłócić tę równowagę. Tego rodzaju sytuacja ma często miejsce w przypadku realizacji zamówień publicznych. Zamawiający ma bowiem decydujący wpływ na formułowanie treści umowy o realizację zamówienia publicznego. Projekt takiej umowy stanowi jeden z elementów dokumentów przetargowych udostępnianych wykonawcom. Dokumenty te są przedstawiane wykonawcom zamierzającym złożyć oferty już we wczesnej fazie przebiegu postępowania wraz z udostępnieniem specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Zgodnie z art. 36 ust. 1 pkt 16 ustawy z 29.1.2004 r. – Prawo zamówień publicznych2 specyfikacja istotnych warunków zamówienia zawiera co najmniej istotne dla stron postanowienia, które zostaną wprowadzone do treści umowy, która ma zostać zawarta w sprawie zamówienia publicznego, ogólne warunki umowy albo wzór umowy, jeżeli zamawiający wymaga od wykonawcy, aby zawarł z nim umowę w sprawie zamówienia publicznego na takich warunkach. Korzystając zatem z prawem przewidzianej możliwości, zamawiający czyni elementem specyfikacji projekt umowy. W przyszłości projekt tej umowy zostanie przedstawiony...